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    专业知识

    如何应对专利侵权

    发布时间:2015-11-26 15:47:03

          

    一、收集证据、核查事实

    一项专利权是否被他人侵犯,首先要查明是否有已构成侵权的事实,这些事实完全要靠证据来证明。因此,及时、全面地收集有关证据是非常重要的。这时应特别注意收集侵权的物证和书证。物证--主要是侵权产品。侵权产品是十分重要的证据,而且它的取得也并不困难。书证--一般应包括两个部分:其一,证明专利权人有专利权,如:专利证书、专利申请文件、专利实施许可或专利权转让合同书等;其二,证明侵权方实施了侵权行为,如:侵权方与他人的订货合同或转让合同、销售发票或销售产品说明书,技术对比文件等等。在有些情况下,往往一两份有力的书证就可以认定侵权事实的存在。

    二、对专利权本身重新评估

    对侵权行为的调查判断最终可能会引起侵权诉讼,而侵权诉讼的胜与负,在很大程度上要看专利权人手中的专利权是否无懈可击。因此,专利权人应当对自己专利权的专利性重新进行分析、评估,对该发明创造的专利性强弱作出判断,切不可因为自己已经获利专利权就滥用诉讼,如果是这样,在侵权诉讼中一旦反诉该专利权无效,将会使自己措手不及,还可能造成诉讼中转胜为败。现实生活中这种例是不少的。例如,有一起实用新型专利侵权纠纷,在被人民法院认定侵权事实成立,赔偿不可避免的情况下,被告以该实用新型专利不具备新颖性为由,向专利复审委员会提出无效宣告请求。当专利复审委员会驳回无效请求,维持该实用新型专利有效后,侵权被告又以该专利不具备创造性为由,第二次请求宣告该专利权无效,这一次理由成立,复审委员会宣告该专利权无效。这样一来,专利权便无从谈起。侵权诉讼由于被告反诉专利权无效而中止三年,由于专利权人起诉时态度强硬,要求对被告侵权行为采取财产保全措施,因此,当该专利权被最终宣告无效后,原侵权纠纷案的被告要求原专利权人赔偿损失,搞得原专利权人十分被动。所以,起动诉讼程序以前重新评价专利权的稳定性是十分必要的。

    三、侵权警告

    在提起专利诉讼前,专利权人向侵权方发侵权警告,这在我国专利法中并无规定,但在现实生活中却被经常使用,而且还常取到较好的作用。 要切实做好警告前的调查研究工作,必须在对侵权的认定有绝对把握的情况下才能使用。侵权警告信的写法可以根据不同情况,口气可以强硬,也可以缓和。一般应写明以下内容:

    (1)专利权人的专利号,专利的主要权项内容;

    (2)对方的产品或方法侵害了该专利权,希望中止或禁止对方制造、销售和使用的行为;

    (3)希望对方于何时就此作出答复;

    (4)如果对方不作答复,专利权人可能采取的措施。

    四、起诉时机的选择

    实践中,专利权人或者利害关系人往往一发现有侵权行为出现,便立即提起侵权诉讼,而在诉讼中又常常因为证据不足,或自己的专利不具备专利性,或对方根本不侵权,给自己造成被动以至酿成更大损失。因此,起诉一定要慎重,要选择好时机。根据专利法第61条的规定,侵犯专利权的诉讼时效为二年,自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。专利权人只要在这二年的诉讼时效内起诉即可,并不都是越早越好。

    在许多情况下,专利产品的出现并不影响专利权人的经济效益,此时,专利权人不必急于提起诉讼,而应当把诉讼前的准备工作尽量作充分。只有在该专利产品由专利权人或者利害关系人独占市场,且市场需求量又不大或者产品属时令产品、季节性很强时,及时起诉才是必要的。

    如果专利权人有绝对胜诉的把握,又担心侵权方会因提起诉讼而转产、改行、毁灭证据、藏匿财产可以在起诉的同时提出采取保全措施的申请,以有利于案件审结后判决的执行。

    被指控侵权的对策

    有些企业在开发、制造、销售新产品时,往往不注意是否已有他人申请专利或已获得专利权,或认为只要是自己研制开发的产品就有权制造、销售,其实不然。当被指控侵权时,可以采取以下对策:

    一、充分利用检索,做到胸中有数

    在专利申请过程中,利用文献检索是广为人知的,但在专利侵权诉讼中利用文献检索,却鲜为人知。实际上,在侵权诉讼中,对当事人双方来说,搞好文献检索都是十分重要的。

    主要在于查明以下情况:

    1、被侵犯的客体—专利权是否存在,该专利权是否仍然有效,何时申请专利,保时到期。

    2、查清专利权人是谁,有无继承或转让等事项,以及这些行为是否符合法定手续,以防止盲目应诉。

    3、对比专利权利要求与被控侵权物技术特征的区别,看后者有无实质性改进。以备在诉讼中作出有力抗辩;

    4、有无相同或相似的国内外专利,以备将来提出反诉。例如,我市潮阳有一家企业,其CD卡座产品远销全国各地,经济效益不错。1997年5月顺德市某企业以侵犯他的专利权为由上告该企业,查封了该公司在广州的办事处,并发函警告该公司各销售点,要求停止销售,大有风雨欲来山欲倒之势。该公司被起诉后,开始也较慌张,因为如果侵权成立,这将关系到公司的生死存亡。后来在汕头市专利局的指导下,通过文献的检索,终于在美国的专利文献中发现该CD卡座早已在顺德企业申请专利前一年公开发表。其专利已丧失了新颖性,找到了推翻该专利权的证据以后,该公司从被动变为主动,迫使顺德某公司向该公司妥协,从而避免了经济上、名誉上的损失。

    二、分析对比,决定对策

    比过文献检索之后,应对自己制造、销售的产品进行分析,并与相应的专利进行对比。通过对比研究,如果确属侵犯了他人专利权,应主动承认错误,以求得谅解,采取必要的措施使矛盾加以解决;如果不属于侵犯专利权或对方的专利权并无专利性可言,可采取其他相应的对策。

    几种主要对策

    1、利用和解或调解

    经过分析对比,如果确属侵犯了他人的专利权,自己又仍想实施该专利技术,最明智的办法是主动与对方进行私下和解。

    2、据理反驳

    经过分析对比,如果确认自己企业根本不侵权,就应当据理反驳。在有些情况理,从形式上看似乎侵权,但实际上属于专利法规定的例外。对于销售或者使用专利产品的侵权指控来说,按目前的法律,如果被指控人能提供自己不知道销售或者使用的是专利产品的证据,则可免除侵权责任。

    3、利用撤销专利权或反驳专利权无效程序

    专利侵权诉讼往往伴随着反诉专利权无效,这种情况在世界各国几乎都是如此。目前,我国有相当多的无效宣告请求案也是伴随着相关的专利侵权案提出来的。究其原因,主要是专利权这种财产权的法律状态,不如其它有形财产权那样稳定所致。提起撤销和反诉专利权无效程序,最常见、最普遍的是证明其不具备新颖性及创造性。如果能列举出专利权在专利申请日这前,已公开过该专利的技术内容,反诉就有获胜的可能。

    总之,专利侵权纠纷解决有其普遍性和特殊性。其普遍性在于专利权是一种财产权,专利权被他人侵犯后,专利权人要自己主张权利,提出请求或提起诉讼,否则,专利管理机关或人民法院是不会干涉的;其特殊性是由于专利权是技术与法律结合的产物,专利权人如果不是很熟悉法律及技术,最好是请有专利代理资格的律师帮忙,再向有受理专利纠纷的部门请求处理或起诉,以免走弯路,浪费人力、物力。

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